Arbeidsrechtelijke kwesties in top 5 risico’s bij juridische due diligence voor fusies en overnames

Beeld: Shutterstock

Uit een analyse van recente Nederlandse transacties destilleerden de advocaten Frederike Henke en Deniz Bussing voor M&A een top 5 van terugkerende bevindingen.

Een gedegen due diligence onderzoek beschermt de koper door risico’s van een doelonderneming in kaart te brengen en richting te geven aan de onderhandelingsstrategie.

Tegelijk biedt het de verkoper en de doelonderneming inzicht in mogelijke tekortkomingen en aandachtspunten van een doelonderneming, zodat deze tijdig kunnen worden aangepakt of passend kunnen worden verwerkt in de transactiedocumentatie.

Zo helpt het due diligence-proces om verwachtingen aan beide zijden op één lijn te brengen.

Top 5

Maar wat zijn die risico’s en hoe vaak komen ze voor? Henke en Bussing analyseerden de due diligence-rapporten van hun recente Nederlandse M&A-transacties (fusies en overnames) en destilleerden daaruit de vijf meest voorkomende juridische findings, oftewel: de top 5 thema’s die regelmatig terugkeren, ongeacht de sector of omvang van de transactie.

De top 5, aflopend naar hoe vaak ze voorkomen: vastgoed, intellectueel eigendom, arbeidsrechterlijke kwesties, statuten en aandeelhoudersovereenkomsten en tot slot change of control-clausules.

Arbeidsrechtelijke kwesties

Op plek 3 staan de bevindingen vanuit arbeidsrechtelijke hoek en daarbij komen in de due diligence-rapporten vier soorten risico’s aan het licht:

1. Het risico op herkwalificatie: overeenkomsten die als opdracht- of freelanceovereenkomst zijn vormgegeven, kunnen op grond van de feitelijke uitvoering worden aangemerkt als arbeidsovereenkomst. De gevolgen zijn ingrijpend: naheffingen voor loonbelasting en sociale premies, ontslagbescherming en aanspraken op vakantiegeld en pensioen.
2. Regelmatig ontbreken voor bestuurders van doelvennootschappen schriftelijke overeenkomsten. Zonder documentatie is onder meer onduidelijk wat het salaris is, hoe bonussen worden berekend, welke opzegtermijnen gelden en of er beschermende bedingen gelden.
3. Bestaande arbeidsovereenkomsten bevatten regelmatig geen of gebrekkige IP-beschermings-, non-concurrentie-, relatie- en geheimhoudingsclausules, met name in oudere of gestandaardiseerde contracten.
4. Ten slotte mag de rol van de ondernemingsraad niet worden onderschat: op grond van de Wet op de ondernemingsraden heeft de ondernemingsraad bij een M&A-transactie een adviesrecht dat tijdig en zorgvuldig moet worden nageleefd om vertraging – of, erger, een procedure bij de Ondernemingskamer – te voorkomen.

LEES OOK:

• Onderzoek Deloitte: CHRO ziet groeiend takenpakket en prominentere positie in het mt
• Contractneutraliteit dé oplossing voor schijnzelfstandigheid? Niet zonder verstrekkende gevolgen…
• Succesvolle integratie na fusie of overname: “Cultuurvragen worden te vaak vermeden”

Wekelijks ook de CHRO-nieuwsbrief ontvangen? 7000 HR-leiders gingen u voor!